2021年，虛擬數(shù)字技術(shù)有關(guān)事項(xiàng)被納入國(guó)民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展第十四個(gè)五年規(guī)劃和2035年遠(yuǎn)景目標(biāo)綱要。2022年1月，國(guó)務(wù)院發(fā)布的《“十四五”數(shù)字經(jīng)濟(jì)發(fā)展規(guī)劃》再次提出深化人工智能、虛擬現(xiàn)實(shí)等技術(shù)融合，建設(shè)數(shù)字化消費(fèi)新場(chǎng)景。這些新部署源于近年來(lái)虛擬數(shù)字技術(shù)和虛擬數(shù)字人引發(fā)的持續(xù)關(guān)注。
2022年由中國(guó)傳媒大學(xué)媒體融合與傳播國(guó)家重點(diǎn)實(shí)驗(yàn)室媒體大數(shù)據(jù)研究中心聯(lián)合優(yōu)格元宇宙實(shí)驗(yàn)室、中傳數(shù)字人研究院發(fā)布的《中國(guó)虛擬數(shù)字人影響力指數(shù)報(bào)告》將虛擬數(shù)字人界定為“通過計(jì)算機(jī)圖形學(xué)、圖形渲染、動(dòng)作捕捉、深度學(xué)習(xí)、語(yǔ)音合成等技術(shù)手段創(chuàng)設(shè)，并具有人的外觀、行為、甚至思想（價(jià)值觀）的可交互的虛擬形象”。虛擬數(shù)字人按外貌可區(qū)分為根據(jù)真實(shí)人物外貌加以數(shù)字建模形成的形象，以及完全由設(shè)計(jì)者虛構(gòu)的形象；按技術(shù)可區(qū)分為真人（俗稱“中之人”）驅(qū)動(dòng)型數(shù)字人和算法驅(qū)動(dòng)型數(shù)字人。
虛擬數(shù)字人的仿人和類人屬性會(huì)帶來(lái)一系列知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)尤其是著作權(quán)保護(hù)方面的問題。筆者認(rèn)為可根據(jù)對(duì)虛擬數(shù)字人的不同分類厘清著作權(quán)保護(hù)問題。
在以外貌作為分類依據(jù)的情形下，如果虛擬數(shù)字人外形未經(jīng)授權(quán)利用了真實(shí)人物的姓名、相貌、生理特征數(shù)據(jù)，則設(shè)計(jì)開發(fā)虛擬數(shù)字人的主體涉嫌侵犯該真實(shí)人物的姓名權(quán)、肖像權(quán)、隱私權(quán)、個(gè)人信息等人格權(quán)權(quán)益。如果完全由設(shè)計(jì)者虛構(gòu)的形象未經(jīng)授權(quán)利用了他人在先受著作權(quán)、外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)或商標(biāo)權(quán)保護(hù)的圖案，則會(huì)涉嫌侵犯在先權(quán)利人的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。
設(shè)計(jì)制作虛擬數(shù)字人還會(huì)對(duì)擬合成人物表情和聲音的相關(guān)音視頻或圖像進(jìn)行大量復(fù)制，涉嫌侵犯被復(fù)制視聽作品、美術(shù)作品、攝影作品、錄音錄像制品的著作權(quán)或鄰接權(quán)。但這類使用類似于大規(guī)模復(fù)制原作品后創(chuàng)建用于引擎搜索的數(shù)據(jù)庫(kù)，屬于對(duì)原作品非表達(dá)性地使用，使用性質(zhì)和目的有別于讓公眾欣賞作品內(nèi)容的原目的，容易構(gòu)成轉(zhuǎn)換性合理使用抗辯事由。當(dāng)前我國(guó)司法判決已有吸收借鑒域外轉(zhuǎn)換性使用規(guī)則判定著作權(quán)侵權(quán)抗辯的趨勢(shì)。
不僅如此，虛擬數(shù)字人在構(gòu)造和完善虛擬世界的過程中，會(huì)因創(chuàng)作及表演活動(dòng)產(chǎn)生滿足可版權(quán)性要件的文字、音樂、戲劇、舞蹈、美術(shù)等作品，以及視聽作品或錄像制品。符合獨(dú)創(chuàng)性要求的虛擬數(shù)字人本身形象亦可作為美術(shù)作品受著作權(quán)保護(hù)。
筆者在此強(qiáng)調(diào)的是，享有以上類型著作權(quán)的不應(yīng)是虛擬數(shù)字人，而應(yīng)是創(chuàng)作該虛擬數(shù)字形象的人。當(dāng)下人工智能技術(shù)尚未發(fā)展到讓虛擬數(shù)字人具備“類人心智”的自我決策能力，諸如“柳夜熙”“洛天依”“華智冰”等虛擬數(shù)字人仍停留在處理外貌外形的淺層次形象建模上，而非探索智能算法、自然語(yǔ)言處理等深層次技術(shù)問題，虛擬數(shù)字人本身難以和用戶實(shí)現(xiàn)實(shí)時(shí)互動(dòng)。因此，這類虛擬數(shù)字人的創(chuàng)作仍落入設(shè)計(jì)開發(fā)者的預(yù)期范圍內(nèi)，應(yīng)由設(shè)計(jì)開發(fā)者對(duì)其具有獨(dú)創(chuàng)性的智力勞動(dòng)成果享有著作權(quán)。
其中需要注意的是，作為技術(shù)公司員工的設(shè)計(jì)開發(fā)人員通常與受雇公司簽署有勞務(wù)合同，寫明員工因履行職務(wù)產(chǎn)生的智力成果知識(shí)產(chǎn)權(quán)歸公司所有。根據(jù)我國(guó)著作權(quán)法有關(guān)特殊職務(wù)作品權(quán)屬的規(guī)定，主要利用公司物質(zhì)技術(shù)條件或合同明確約定由公司享有著作權(quán)的職務(wù)作品，應(yīng)由公司享有虛擬數(shù)字人本身形象和虛擬數(shù)字人衍生創(chuàng)作作品的著作權(quán)。2022年7月杭州互聯(lián)網(wǎng)法院判決的全國(guó)首例涉虛擬數(shù)字人侵權(quán)案正說明此觀點(diǎn)，原告魔琺公司對(duì)其真人驅(qū)動(dòng)型虛擬數(shù)字人Ada享有美術(shù)作品著作權(quán)，對(duì)使用Ada形象創(chuàng)制的相關(guān)視頻享有視聽作品著作權(quán)和錄像制品鄰接權(quán)。
在以技術(shù)類型為分類依據(jù)的情形下，不同于通過人工智能技術(shù)訓(xùn)練得到的算法驅(qū)動(dòng)型虛擬數(shù)字人，真人驅(qū)動(dòng)型虛擬數(shù)字人需要借助“中之人”通過動(dòng)作捕捉設(shè)備進(jìn)行形體、眼神、動(dòng)作等的捕捉，才能進(jìn)行后續(xù)驅(qū)動(dòng)和渲染。由此產(chǎn)生了“中之人”能否對(duì)其表演享有表演者權(quán)的問題。
在筆者看來(lái)，“中之人”能否實(shí)際享有表演者權(quán)應(yīng)按作品類型和職務(wù)表演權(quán)屬規(guī)定進(jìn)行具體分析。“中之人”的表演可能落入視聽或戲劇兩類作品。視聽作品中的表演者不能對(duì)其在劇中的表演單獨(dú)享有權(quán)利，因?yàn)槲覈?guó)著作權(quán)法規(guī)定，影視作品以及合同約定權(quán)利歸屬的其他視聽作品的著作權(quán)由制作者享有，編劇、導(dǎo)演、詞曲作者僅享有署名權(quán)。根據(jù)“舉重以明輕”的法律解釋方法，著作權(quán)法對(duì)鄰接權(quán)人的保護(hù)水平不會(huì)高于狹義著作權(quán)人。因此演員等鄰接權(quán)人不能對(duì)視聽作品行使權(quán)利。
如果技術(shù)允許真人驅(qū)動(dòng)型數(shù)字人在舞臺(tái)進(jìn)行戲劇表演，則“中之人”能就其在戲劇作品中的表演享有表演者權(quán)?？紤]到“中之人”的表演是為完成本演出單位的演出任務(wù)，落入職務(wù)表演范疇，除享有表明身份和保護(hù)表演形象不受歪曲的精神權(quán)利外，其他經(jīng)濟(jì)權(quán)利歸屬應(yīng)由“中之人”與受雇公司約定，如無(wú)約定或約定不明確，歸屬于公司。首例虛擬數(shù)字人侵權(quán)案中，杭州互聯(lián)網(wǎng)法院結(jié)合魔琺公司與“中之人”書面約定，將表演者權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)利判定歸魔琺公司所有，正是基于職務(wù)表演的規(guī)定。
如果將來(lái)人工智能技術(shù)發(fā)展到通過預(yù)訓(xùn)練和算法篩選可使虛擬數(shù)字人產(chǎn)生自主意識(shí)和自我決策能力，則此類超出設(shè)計(jì)開發(fā)者預(yù)期范圍、交由程序自動(dòng)生成的“充分虛擬數(shù)字人”能否獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任將成為需要探討的問題。目前，歐盟等世界主要經(jīng)濟(jì)體仍將人工智能系統(tǒng)及商品視為產(chǎn)品，通過產(chǎn)品責(zé)任制度規(guī)制人工智能侵權(quán)責(zé)任。當(dāng)人工智能發(fā)展為強(qiáng)人工智能或超人工智能后，不排除其在滿足法律規(guī)定的實(shí)體和程序要件時(shí)，成為法律認(rèn)可的民事主體，但仍不可能完全排除產(chǎn)品責(zé)任，且需引入保險(xiǎn)、稅收等其他制度以保障相關(guān)各方權(quán)益。
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