2020年12月19日，由中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究中心主辦的“《著作權(quán)法》修改與網(wǎng)絡(luò)游戲產(chǎn)業(yè)生態(tài)發(fā)展研討會(huì)”在武漢市召開。本次研討會(huì)邀請(qǐng)了立法、司法、學(xué)界以及實(shí)務(wù)界的專家，對(duì)“《著作權(quán)法》修改與網(wǎng)絡(luò)游戲產(chǎn)業(yè)生態(tài)發(fā)展”相關(guān)話題進(jìn)行研討交流。
會(huì)議主要包括兩個(gè)議題，一是新《著作權(quán)法》下網(wǎng)絡(luò)游戲的版權(quán)保護(hù)，二是網(wǎng)絡(luò)游戲產(chǎn)業(yè)生態(tài)發(fā)展與游戲版權(quán)保護(hù)問題。
主持人中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)知識(shí)產(chǎn)權(quán)學(xué)院副院長黃玉燁教授介紹了與會(huì)嘉賓和研討會(huì)背景。
《著作權(quán)法》第三次修正案正式通過，對(duì)作品類型和定義進(jìn)行修改，新增了“視聽作品”類型，在“合理使用”制度中引入了“三步檢驗(yàn)法”，都對(duì)互聯(lián)網(wǎng)文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有重要影響。同時(shí)，隨著網(wǎng)絡(luò)游戲的發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)游戲及其周邊產(chǎn)業(yè)也迅速發(fā)展。新《著作權(quán)法》對(duì)網(wǎng)絡(luò)游戲作品的版權(quán)保護(hù)有何影響，如何建設(shè)良好的網(wǎng)絡(luò)游戲版權(quán)生態(tài)，推動(dòng)網(wǎng)絡(luò)游戲行業(yè)及周邊行業(yè)健康有序發(fā)展，是網(wǎng)絡(luò)游戲產(chǎn)業(yè)相關(guān)各界專家共同關(guān)注的問題。
議題一：新《著作權(quán)法》下網(wǎng)絡(luò)游戲的版權(quán)保護(hù)
研討會(huì)的第一個(gè)議題是“新修《著作權(quán)法》下網(wǎng)絡(luò)游戲的版權(quán)保護(hù)”，由中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)知識(shí)產(chǎn)權(quán)學(xué)院副院長黃玉燁教授擔(dān)任主持人兼評(píng)議人。
全國人大法工委民法室副處長孫藝超指出，本次修法將現(xiàn)行著作權(quán)法中的“電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品”修改為“視聽作品”。當(dāng)今時(shí)代，除了傳統(tǒng)電影電視劇作品之外，還有大量網(wǎng)絡(luò)直播、游戲直播、微電影、短視頻等新型視聽內(nèi)容，需要在《著作權(quán)法》中采取一個(gè)涵蓋范圍更為廣泛的視聽作品的表述。此次修法還前瞻性地對(duì)作品兜底條款作了完善，給將來可能出現(xiàn)的新作品類型留下必要的空間。且沒有明確將游戲畫面、游戲直播作為一類獨(dú)立的作品類型，如果有必要有需要可以把它解釋到視聽作品類型中，這是完全沒問題的。
華中科技大學(xué)法學(xué)院副院長熊琦教授認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)游戲產(chǎn)業(yè)形態(tài)不斷豐富，從私人娛樂活動(dòng)成為了社交需要、競(jìng)技平臺(tái)，網(wǎng)絡(luò)游戲畫面的傳播也從起初的私人行為變成了網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的公開傳播。因此，對(duì)于網(wǎng)絡(luò)游戲的保護(hù)也應(yīng)更加細(xì)分，不僅僅要保護(hù)游戲引擎，更要強(qiáng)調(diào)保護(hù)音樂、地圖、畫面等各種游戲資源，這是市場(chǎng)健康發(fā)展的需要。本次修法整體上促進(jìn)了網(wǎng)絡(luò)游戲的版權(quán)保護(hù)。
杭州市中級(jí)人民法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)庭副庭長張書青指出，著作權(quán)法保護(hù)的客體中，獨(dú)創(chuàng)性表達(dá)是“核”，作品類型是“殼”。獨(dú)創(chuàng)性表達(dá)是獲得著作權(quán)法以作品的形式提供保護(hù)的必要條件，在具備其他條件的前提下，獨(dú)創(chuàng)性表達(dá)又是獲得著作權(quán)法以作品的形式提供保護(hù)的充分條件。新法與舊法相比，就游戲類型而言，舊法中的類電影作品并不適合作為游戲的作品歸類，而新法中“視聽作品”的規(guī)定則更加合適。
北京市高級(jí)人民法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)庭審判員曹麗萍法官指出，本次修法解決了網(wǎng)絡(luò)游戲整體畫面的作品類型確定問題，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為游戲是除影視劇以外的視聽作品。而對(duì)于視聽作品的權(quán)利歸屬，根據(jù)新法規(guī)定，其他視聽作品的權(quán)利歸屬遵循合同優(yōu)先原則，在無合同約定或約定不明時(shí)，由制作者享有，作者享有署名權(quán)和獲得報(bào)酬權(quán)。而上述的獲得報(bào)酬權(quán)無需基于合同約定，這在保護(hù)力度上實(shí)際上要優(yōu)于對(duì)影視劇等視聽作品作者的保護(hù)。
上海市浦東新區(qū)人民法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)庭庭長徐俊指出，網(wǎng)絡(luò)游戲往往由眾多團(tuán)隊(duì)分工配合研發(fā)而成，本質(zhì)屬性與核心價(jià)值是其連續(xù)活動(dòng)畫面帶來的視聽呈現(xiàn)。對(duì)網(wǎng)絡(luò)游戲的非畫面要素進(jìn)行保護(hù)，源于商業(yè)實(shí)踐的挑戰(zhàn)，主要體現(xiàn)為換皮游戲的大量涌現(xiàn)，對(duì)原創(chuàng)游戲產(chǎn)業(yè)形成的沖擊。換皮游戲本質(zhì)就是保留對(duì)原有游戲玩法的抄襲，只對(duì)游戲全部外觀美術(shù)造型做全面改變，簡(jiǎn)化了最耗費(fèi)成本的打磨試錯(cuò)及調(diào)試階段，直接實(shí)現(xiàn)游戲的邏輯自洽。
西北政法大學(xué)副教授焦和平認(rèn)為，結(jié)合法律文本，網(wǎng)絡(luò)游戲直播既非新《著作權(quán)法》24條中的“介紹、評(píng)論某一作品(游戲畫面)”，亦不屬于“說明某一問題”；且游戲畫面在直播中往往被完整利用，超過了“適當(dāng)”程度，因此，游戲直播不能構(gòu)成合理使用法定情形中的“個(gè)人使用”、“新聞報(bào)道”或“適當(dāng)引用”。未經(jīng)許可的直播具有競(jìng)爭(zhēng)性，可能造成分流觀眾、攫取流量、形成替代市場(chǎng)等不利于著作權(quán)人的影響，損害了權(quán)利人的合法利益。
議題二：網(wǎng)絡(luò)游戲產(chǎn)業(yè)生態(tài)發(fā)展與游戲版權(quán)保護(hù)問題
研討會(huì)的第二個(gè)議題是“網(wǎng)絡(luò)游戲產(chǎn)業(yè)生態(tài)發(fā)展與游戲版權(quán)保護(hù)問題”，由中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究中心主任、教授曹新明擔(dān)任主持人兼評(píng)議人。
艾瑞咨詢集團(tuán)互娛研究部研究總監(jiān)郭成杰指出，目前網(wǎng)絡(luò)游戲產(chǎn)業(yè)正在政策的積極引導(dǎo)下進(jìn)行轉(zhuǎn)型升級(jí)。產(chǎn)業(yè)內(nèi)的高質(zhì)量產(chǎn)品與精細(xì)化運(yùn)營使得游戲市場(chǎng)跨過寒冬，“直播+短視頻”等游戲衍生視頻內(nèi)容正在快速發(fā)展。游戲“直播+短視頻”市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)非常激烈，平臺(tái)正嘗試創(chuàng)新業(yè)務(wù)模式，或進(jìn)軍電商直播，或依托優(yōu)質(zhì)內(nèi)容培養(yǎng)用戶付費(fèi)習(xí)慣，或布局全球化業(yè)務(wù)。另外，AI主播、云游戲都將成為未來游戲“直播+短視頻”平臺(tái)的重要發(fā)展方向。
中視瑞德文化傳媒股份有限公司副董事長、總裁王旗指出，中國版權(quán)產(chǎn)業(yè)隨著技術(shù)進(jìn)步不斷發(fā)展，版權(quán)保護(hù)離不開技術(shù)手段的輔助。在游戲作品內(nèi)容被海量侵權(quán)的當(dāng)下，通過應(yīng)用內(nèi)容采集與爬蟲技術(shù)、指紋技術(shù)和視頻內(nèi)容理解等新技術(shù)，可以實(shí)現(xiàn)高效全面的版權(quán)監(jiān)測(cè)。同時(shí)，還可以通過區(qū)塊鏈技術(shù)提供侵權(quán)取證、存證服務(wù)，在與法院端對(duì)接后，可以實(shí)現(xiàn)快速、便捷的版權(quán)維權(quán)。
廈門大學(xué)知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究院教授、教育部“長江學(xué)者”特聘教授龍小寧指出，技術(shù)與商業(yè)模式創(chuàng)新會(huì)不斷產(chǎn)生產(chǎn)業(yè)的新增利益，如游戲直播市場(chǎng)就是創(chuàng)新的成果，其涉及網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)、游戲開發(fā)商、主播等多個(gè)主體。在新增利益的分配形式上，應(yīng)允許多種形式的游戲定價(jià)，在游戲開發(fā)商（平臺(tái)）和主播（平臺(tái)）之間，可以通過游戲銷售價(jià)格、游戲著作權(quán)許可費(fèi)的定價(jià)方式。網(wǎng)絡(luò)游戲的著作權(quán)許可應(yīng)該遵循市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的自愿許可原則，我們應(yīng)謹(jǐn)慎認(rèn)定合理使用，如果主播可以免費(fèi)的使用游戲內(nèi)容，則會(huì)導(dǎo)致游戲內(nèi)容創(chuàng)作的激勵(lì)喪失，創(chuàng)新受阻。
上海市協(xié)力律師事務(wù)所高級(jí)合伙人傅鋼律師指出，新著作權(quán)法有尚待回應(yīng)的問題，主要與平臺(tái)著作權(quán)治理相關(guān)。2019年，歐盟理事會(huì)通過單一數(shù)字市場(chǎng)的版權(quán)指令，新指令的第17條規(guī)定，內(nèi)容分享平臺(tái)需承擔(dān)特殊義務(wù)，包括著作權(quán)過濾義務(wù)和授權(quán)尋求的義務(wù)。我國是否改革互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)避風(fēng)港原則，進(jìn)一步細(xì)化通知?jiǎng)h除規(guī)則，并推動(dòng)平臺(tái)集中取得著作權(quán)授權(quán)，都需要在后續(xù)的著作權(quán)相關(guān)立法中予以回應(yīng)。
中國政法大學(xué)創(chuàng)新與競(jìng)爭(zhēng)研究中心主任、副教授陶乾建議，游戲開發(fā)者在游戲立項(xiàng)時(shí)就應(yīng)樹立版權(quán)保護(hù)意識(shí)，在有必要的情況下，對(duì)文字、美術(shù)、音樂等元素分別進(jìn)行版權(quán)登記，在游戲每一次更新都進(jìn)行登記。近些年，圍繞游戲直播、短視頻和電子競(jìng)技賽事等游戲周邊產(chǎn)業(yè)，在播放或使用游戲運(yùn)行畫面時(shí)，應(yīng)當(dāng)圍繞著使用的方式、目的、比例和結(jié)果等幾個(gè)方面，進(jìn)行合理使用與否的判斷。多數(shù)情況下，難以構(gòu)成合理使用。
中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究中心副教授徐小奔指出，泛游戲是指以游戲?yàn)楹诵乃卣钩鰜淼南盗挟a(chǎn)業(yè)形態(tài)，在此背景下，網(wǎng)絡(luò)游戲版權(quán)保護(hù)應(yīng)考慮做戰(zhàn)略性的布局。泛游戲模糊了作品類型之間的界限，使得圍繞游戲的版權(quán)保護(hù)向精細(xì)化縱深發(fā)展，對(duì)游戲作品中單個(gè)要素的保護(hù)需求增加，本次修法當(dāng)中的開放性的作品定義和兜底性條款的出現(xiàn)，為我們向游戲要素主張權(quán)利提供一個(gè)法律上的路徑。
江蘇省高級(jí)人民法院審判委員會(huì)委員宋健法官指出，網(wǎng)絡(luò)游戲是高度依賴版權(quán)的產(chǎn)業(yè)，泛游戲產(chǎn)業(yè)的發(fā)展反映了中國文化產(chǎn)業(yè)的轉(zhuǎn)型升級(jí)，網(wǎng)絡(luò)游戲產(chǎn)品投入巨大，投資風(fēng)險(xiǎn)也大，需要精品游戲獲得回報(bào)，這一點(diǎn)與影視工業(yè)非常類似。本次修法符合該產(chǎn)業(yè)的現(xiàn)實(shí)發(fā)展需要。實(shí)踐中，網(wǎng)絡(luò)游戲畫面經(jīng)常被認(rèn)定為“類電影作品”，在新法中屬于“視聽作品”，它與電影一般，均是以連續(xù)動(dòng)態(tài)畫面的方式呈現(xiàn)出可觀賞性的畫面，因此兩者的侵權(quán)問題有相通之處，網(wǎng)絡(luò)游戲的版權(quán)問題可以參照影視劇產(chǎn)業(yè)版權(quán)保護(hù)的相關(guān)理論與司法實(shí)踐予以解決。宋法官主張，對(duì)游戲作品的使用，必須經(jīng)過許可使用，如果不經(jīng)許可使用，是對(duì)游戲行業(yè)的巨大傷害。
中國法學(xué)會(huì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究會(huì)名譽(yù)會(huì)長、中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)學(xué)術(shù)委員會(huì)主任、資深教授吳漢東在研討會(huì)上致辭。吳漢東教授首先談到自己對(duì)本次修法及網(wǎng)絡(luò)游戲產(chǎn)業(yè)的認(rèn)識(shí)。他指出，網(wǎng)絡(luò)游戲是互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代的新藝術(shù)形式，不能忽略其藝術(shù)因素。同時(shí)，它也和其他藝術(shù)形式一樣，可以彰顯國家的文化軟實(shí)力。網(wǎng)絡(luò)游戲版權(quán)是互聯(lián)網(wǎng)版權(quán)中，最復(fù)雜、最重要的問題之一。
吳教授認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)游戲再也不是過去的單機(jī)游戲，泛游戲產(chǎn)業(yè)生態(tài)需要得到法律的保護(hù)。本次修法，明確了“開放性作品類型”與權(quán)利法定的思路，有利于網(wǎng)絡(luò)游戲、賽事直播、音樂噴泉等新類型作品的保護(hù)，可將網(wǎng)絡(luò)游戲歸類為視聽作品。
吳教授表示，針對(duì)游戲內(nèi)容的合理使用問題，國內(nèi)討論較多的美國Leval法官“轉(zhuǎn)換性使用”理論，其實(shí)Leval法官在90年代提出這個(gè)裁判規(guī)則時(shí)，是對(duì)四要素的第一要素中的使用目的作了一種新的解讀。Leval法官的“轉(zhuǎn)換性使用”理論，在美國也存在爭(zhēng)議，僅就其主張的使用目的說來，也有商榷之處。所謂“轉(zhuǎn)換性使用”，并非一定是正當(dāng)目的的使用，如未經(jīng)允許，而對(duì)作品進(jìn)行改編、翻譯、演繹等。另外，轉(zhuǎn)換性使用也不能等同于“四要素原則”。對(duì)于游戲用戶行為的定性，如果不具有獨(dú)創(chuàng)性，當(dāng)然就不能成為作品，如果具有一定的獨(dú)創(chuàng)性，那就按演繹行為來處理，那就是二次創(chuàng)作，但是二次創(chuàng)作有前提，要取得原創(chuàng)作品的授權(quán)。